Порівняльне конституційне право
Михайло Савчин
Інформація
Коментарі (0)
Порівняльне конституційне право - Михайло Савчин
Автор: Михайло Савчин
Написано: 2020 року
Твір додано: 18-10-2021, 17:23
Завантажити:
Савчин Михайло.
Порівняльне конституційне право. – Київ: ВАІТЕ, 2020. – 462 с.
Підручник побудовано на основі емпіричного та доктринального порівняльно-пра-
вового матеріалу, в якому розкриваються основні інститути, правила та процедури,
які визначають сутність сучасного конституціоналізму Враховано сучасні тенденції
конституціоналізму, зокрема природи, чинності та правового захисту конституції.
Розкривається формування та розуміння конституційних цінностей і принципів, люд-
ської гідності, свободи і приватної автономії, рівності, верховенства права, демократії
та сучасних концепцій держави. З урахуванням еволюції сучасних конституційних
систем розкрито основні моделі організації публічної влади та сучасні тенденції роз-
витку конституціоналізму.
Для студентів, аспірантів, викладачів юридичних вузів і факультетів, суддів загальних
судів та Конституційного Суду, практикуючих юристів, працівників державних орга-
нів і місцевого самоврядування, а також для фахівців у галузі конституційного права,
захисту прав людини.
Порівняльне конституційне право. – Київ: ВАІТЕ, 2020. – 462 с.
Підручник побудовано на основі емпіричного та доктринального порівняльно-пра-
вового матеріалу, в якому розкриваються основні інститути, правила та процедури,
які визначають сутність сучасного конституціоналізму Враховано сучасні тенденції
конституціоналізму, зокрема природи, чинності та правового захисту конституції.
Розкривається формування та розуміння конституційних цінностей і принципів, люд-
ської гідності, свободи і приватної автономії, рівності, верховенства права, демократії
та сучасних концепцій держави. З урахуванням еволюції сучасних конституційних
систем розкрито основні моделі організації публічної влади та сучасні тенденції роз-
витку конституціоналізму.
Для студентів, аспірантів, викладачів юридичних вузів і факультетів, суддів загальних
судів та Конституційного Суду, практикуючих юристів, працівників державних орга-
нів і місцевого самоврядування, а також для фахівців у галузі конституційного права,
захисту прав людини.
ПЕРЕДМОВА ДО ПІДРУЧНИКА . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 3
ВСТУП . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 5
РОЗДІЛ 1 ПРЕДМЕТ ТА СИСТЕМА ПОРІВНЯЛЬНОГО
КОНСТИТУЦІЙНОГО ПРАВА . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 21
1.1. Поняття конституційного права: горизонтальна і
вертикальна структура . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 22
1.1.1. Конституційний телос (цілі) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 22
1.1.2. Конституційне право та публічне право . . . . . . . . . . . . . . 22
1.1.3. Конституційне право та приватне право: доктрина
«горизонтального ефекту» . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 24
1.1.4. Конституційне право: етатистський та ліберальний підхід . . 26
1.2. Методологія порівняльного конституційного права . . . . . . . . . . 27
1.2.1. Основні засади . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 27
1.2.2. Функціональний метод. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 30
1.2.3. Формальний метод . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 32
1.2.4. Синтетизм . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 34
1.3. Конституційна ідентичність та конституційні системи . . . . . . . . 36
1.3.1. Особливості конституційної ідентичності . . . . . . . . . . . . 37
1.3.2. Основні форми взаємодії національних конституційних
порядків та конституційні системи . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 37
1.3.3. Застосування зарубіжного права у діяльності
конституційної юстиції . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 39
1.4. Конституційні перенесення (transplant) та запозичення
(borrowing). . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 40
1.4.1. Основні поняття та структура конституційного запозичення 40
1.4.2. Значення зарубіжного права в інтерпретації конституції . . . 42
РОЗДІЛ 2 ІСТОРІЯ ТА ОСНОВНІ ІДЕЇ
КОНСТИТУЦІОНАЛІЗМУ . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 45
2.1. Поняття та структура конституціоналізму. . . . . . . . . . . . . . . . . 46
2.1.1. Рівні конституціоналізму . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 46
2.1.2. Поняття конституціоналізму . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 47
2.1.3. Структура конституціоналізму. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 49
2.2. Зародження традиції верховенства права та лібералізму: від
Magna Carta до Славної революції . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 50
2.2.1. Виникнення ідей верховенства права . . . . . . . . . . . . . . . . 50
2.2.2. Зародження парламентаризму: від фінансових до
законодавчих прерогатив . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 52
2.2.3. Джон Лок та питання довіри і легітимності влади . . . . . . . 53
2.3. Від демістифікації тіла короля до ідеї суверенітету: тіло
короля, Франція та Московія (епоха Смути) . . . . . . . . . . . . . . . . . . 54
2.3.1. Деперсоналізація влади та формування ідеї суверенітету . . . 54
2.3.2. Концепт державного суверенітету Жана Бодена. . . . . . . . . 56
2.3.3. Смута в Московії та інституціоналізація держави. . . . . . . . 57
2.4. Утвердження ідеї прав людини: Гуго Гроцій, Біль про права
людини та універсалізм прав людини . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 58
2.4.1. Необхідність захисту прав людини . . . . . . . . . . . . . . . . . 58
2.4.2. Гроцій про право на спротив тиранії та права людини . . . . . 59
2.4.3. Поняття позитивної свободи у Канта як основи прав
людини . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 60
2.4.4. Універсальність прав людини . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 61
2.5. Народний суверенітет та представницька демократія:
дискусія С’єєса і Руссо . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 63
2.5.1. Дискусія між прибічниками концепцій національного і
народного суверенітету. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 63
2.5.2. Основні засновники сучасної доктрини суверенітету . . . . . 64
2.5.3. Рішення Верховного суду Сполученого Королівства
(Case No. CO/3809/2016 and CO/3281/2016) та
національний суверенітет . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 66
2.6. Парламентаризм та юристократія: Федераліст та
американська система. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 67
2.6.1. Законодавство у світлі верховенства права за Альбертом
Дайсі та британський конституціоналізм . . . . . . . . . . . . . . . . . 69
2.6.2. Основні американські доктрини конституціоналізму . . . . . 71
2.7. Криза ліберальної демократії та Карл Шмітт . . . . . . . . . . . . . . . 72
2.7.1. Криза суверенітету та ліберальної демократії у працях
Карла Шмітта . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 72
2.7.2. Концепці militant democracy та конституційний порядок . . 75
2.8. Перехідні державні системи і конституціоналізм . . . . . . . . . . . . 78
2.8.1. Особливості конституціоналізму перехідного
(пострадянського) періоду. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 78
2.8.2. Постсоціалістичні країни Центральної та Східної Європи. . 79
2.9. Супранаціоналізм та конституційний патріотизм . . . . . . . . . . . . 82
2.9.1. Наднаціональність у праві. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 82
2.9.2. Деліберативна демократія та економічні свободи . . . . . . . . 84
2.9.3. Кіберправо і права четвертого покоління . . . . . . . . . . . . . 86
2.9.4. Напрями конституційної трансформації та глобалізація
права 87
РОЗДІЛ 3 ЮРИДИЧНА СИЛА КОНСТИТУЦІЇ . . . . . . . . . . . . . 88
3.1. Основні теорії конституції у співвідношенні із
конституціоналізмом . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 89
3.1.1. Юридичний позитивізм та теорія конституції . . . . . . . . . . 89
3.1.2. Природне право та теорія конституції . . . . . . . . . . . . . . . 91
3.1.3. Природні права та конституційне судочинство . . . . . . . . . 93
3.1.4. Синтетизм (правовий плюралізм). . . . . . . . . . . . . . . . . . 94
3.2. Конституція реальна, номінальна, символічна . . . . . . . . . . . . . . 95
3.2.1. Дуалістична природа конституції . . . . . . . . . . . . . . . . . . 95
3.2.2. Конституція символічна (фальшива) . . . . . . . . . . . . . . . . 96
3.2.3. Конституція номінальна . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 96
3.2.4. Конституція реальна . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 97
3.2.5. Конституція формальна і матеріальна . . . . . . . . . . . . . . . 98
3.3. Установча влада . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 99
3.3.1. Поняття установчої влади . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 99
3.3.2. Критерії легітимності процесу прийняття конституції . . . 100
3.3.3. Форми прояву установчої влади та світова практика . . . . . 101
3.4. Тлумачення конституції . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 105
3.4.1. Інтерпретація конституції: необхідність, межі та види. . . . 105
3.4.2. Основні правила тлумачення конституції . . . . . . . . . . . . 107
3.4.3. Основні методи інтерпретації конституції . . . . . . . . . . . 108
3.5. Основні моделі правового захисту конституції . . . . . . . . . . . . . 112
3.5.1. Правовий захист та правова охорона конституції . . . . . . . 112
3.5.2. Система правового захисту конституції . . . . . . . . . . . . . 112
3.5.3. Конституційна юстиція у системі захисту прав людини . . . 113
3.5.4. Дилема верховенства парламенту та судового
конституційного контролю . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 114
3.5.5. Моделі конституційної юстиції . . . . . . . . . . . . . . . . . . 115
3.6. Тероризм та екстраординарні засоби захисту конституції
(Emergency State) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 116
3.6.1. Поняття екстраординарного захисту конституції . . . . . . . 116
3.6.2. Поняття і типологія тероризму . . . . . . . . . . . . . . . . . . 119
3.6.3. Моделі забезпечення конституційного порядку за
допомогою екстраординарних інститутів . . . . . . . . . . . . . . . . 120
3.6.4. Система надзвичайних засобів захисту конституції. . . . . . 123
РОЗДІЛ 4 ОСНОВОПОЛОЖНІ ЦІННОСТІ І ПРИНЦИПИ
КОНСТИТУЦІЙНОГО ПОРЯДКУ . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 126
4.1. Значення і роль принципів і цінностей в конституційному праві . 127
4.1.1. Природа конституційних цінностей . . . . . . . . . . . . . . . 127
4.1.2. Сутнісні конституційні цінності. . . . . . . . . . . . . . . . . . 130
4.1.3. Інституційні конституційні цінності . . . . . . . . . . . . . . . 132
4.1.4. Інтерпретація конституційних принципів . . . . . . . . . . . 133
4.2. Принцип верховенства права. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 135
4.2.1. Принцип верховенства права та суміжні доктрини . . . . . . 135
4.2.2. Законність . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 136
4.2.3. Принцип верховенства права і вимоги правової
визначеності. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 137
4.2.4. Принцип верховенства права: незалежність суду та
обов’язок захисту . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 139
4.3. Гідність людини: основні концепції та самовизначення особи . . 141
4.3.1. Людська гідність: цінність-універсалія чи спекуляція у праві 141
4.3.2. Конституційна юриспруденція про людську гідність . . . . . 144
4.3.3. Конституційне визнання людської гідності . . . . . . . . . . . 145
4.4. Свобода і приватна автономія, свобода волі і свавілля . . . . . . . . 146
4.4.1. Структура свободи . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 146
4.4.2. Свобода і приватна автономія, свобода волі і свавілля:
сутність . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 147
4.4.3. Поняття негативної свободи, згідно з Ісайєю Берліном . . . 148
4.4.4. Поняття свободи у рішенні КСУ № 2-рп/2016 . . . . . . . . 149
4.5. Принцип пропорційності: балансування і зміст
трискладового тесту. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 150
4.5.1. Принцип пропорційності та допустимі межі обмеження
прав людини. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 150
4.5.2. Пропорційність і трискладовий тест . . . . . . . . . . . . . . . 151
4.5.3. Принцип балансування (вузьке розуміння пропорційності) 152
4.6. Права людини: загальні засади конституційного
конструювання прав людини. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 154
4.6.1. Основні підходи у конструюванні прав людини . . . . . . . . 154
4.6.2. Конструювання негативного права на прикладі права на
свободу і особисту недоторканність. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 154
4.6.3. Конструювання інтегративного права: право на мирні
зібрання . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 156
4.6.4. Конструювання позитивного права: право на
соціальний захист . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 158
4.7. Рівність і заборона дискримінації. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 160
4.7.1. Зміст принципу недискримінації . . . . . . . . . . . . . . . . . 160
4.7.2. Пряма і непряма дискримінація . . . . . . . . . . . . . . . . . . 162
4.7.3. Позитивна дискримінація та стверджувальні дії
(affirmative action) держави. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 164
4.8. Демократія . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 166
4.8.1. Суперечності сучасної демократії . . . . . . . . . . . . . . . . . 166
4.8.2. Поліархія Роберта Алана Даля . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 167
4.8.3. Консоціативна демократія Арендта Лійпгарта . . . . . . . . . 168
4.8.4. Комунікативна демократія Юргена Габермаса . . . . . . . . . 169
4.8.5. Доктрина делегативної демократії Ґіллєрмо О’Доннелла . . 170
4.8.6. «Залізний закон олігархії» Роберто Міхелса. . . . . . . . . . 170
4.9. Основні концепції та моделі держави . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 171
4.9.1. Основні сучасні тенденції розвитку державності . . . . . . . 171
4.9.2. Правова держава . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 172
4.9.3. Держава як організація . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 173
4.9.4. Форми державності . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 174
РОЗДІЛ 5 ПРАВА ЛЮДИНИ . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 176
5.1. Поняття та покоління прав людини . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 177
5.1.1. Виникнення концепції основних прав і свобод . . . . . . . . 177
5.1.2. Покоління прав людини . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 178
5.1.3. Сучасні концепції прав людини . . . . . . . . . . . . . . . . . . 179
5.1.4. Поняття прав людини . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 180
5.1.5. Вертикальна структура прав людини . . . . . . . . . . . . . . . 181
5.1.6. Горизонтальна структура прав людини. . . . . . . . . . . . . . 181
5.2. Сутнісний зміст прав людини: втручання та приватна автономія 182
5.2.1. Якість закону у світлі людської гідності . . . . . . . . . . . . . 182
5.2.2. Повага до прав людини: зв’язаність публічної влади
основними правами і свободами людини. . . . . . . . . . . . . . . . . 183
5.2.3. Конституційна семантика: сутнісний зміст прав людини
та дозвільний принцип . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 185
5.2.4. Сутнісний зміст прав людини та вимоги до органів
публічної влади . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 187
5.2.5. Поняття втручання . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 189
5.2.6. Юридичні межі втручання у приватну автономію через
призму свободи. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 190
5.3. Обмеження прав людини: основні критерії . . . . . . . . . . . . . . . 192
5.3.1. Обмеження на основі закону . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 192
5.3.2. Відповідність легітимній меті. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 192
5.3.3. Підстави для запровадження обмежень прав людини й
основоположних свобод . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 193
5.4. Абсолютні права . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 196
5.4.1. Заборона катування, нелюдського та такого, що
принижує людську гідність . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 197
5.4.2. Заборона рабства та підневільного стану . . . . . . . . . . . . 199
5.5. Негативні права. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 201
А. Свобода вираження та свобода совісті . . . . . . . . . . . . . . . . . . 201
5.5.1. Свобода совісті і віросповідання. . . . . . . . . . . . . . . . . . 201
5.5.2. Свобода вираження . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 204
Б. Належна правова процедура та процесуальні гарантії прав
людини . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 207
5.5.3. Due process та процесуальні гарантії прав людини . . . . . . 207
5.5.4. Основні процесуальні гарантії прав людини . . . . . . . . . . 210
В. Приватність . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 211
5.5.5. Поняття приватності . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 211
5.5.6. Окремі сфери приватності. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 213
5.6. Громадянство та принцип рівності . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 217
5.6.1. Громадянство як основа політичної інтеграції . . . . . . . . . 217
5.6.2. Принципи громадянства . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 218
5.6.3. Права мігрантів, право притулку та біженці . . . . . . . . . . 220
5.7. Право на участь та політичний процес. . . . . . . . . . . . . . . . . . . 222
5.7.1. Право на петиції . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 222
5.7.2. Право на участь: свобода зібрань та асоціацій . . . . . . . . . 223
5.8. Економічні права . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 227
5.8.1. Право власності . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 227
5.8.2. Економічні права: свобода вибору професії і роду заняття . 229
5.9. Доктрина стверджувальних дій та соціальні права . . . . . . . . . . 233
5.9.1. Сутнісний зміст соціальних прав та доктрина
стверджувальних дій affirmative action) . . . . . . . . . . . . . . . . . 233
5.9.2. Соціальні права і обов’язок законодавця щодо їхнього
належного правового регулювання . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 234
5.9.3. Структура права на соціальний захист у світлі
позитивних обов’язків держави . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 237
5.9.4. Право на медичне забезпечення . . . . . . . . . . . . . . . . . . 238
РОЗДІЛ 6 ПОЛІТИЧНІ ІНСТИТУТИ ТА
КОНСТИТУЦІОНАЛІЗМ . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 240
6.1. Структура конституційної демократії . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 241
6.1.1. Дискурс демократії: від ідеї полісу до цифрової демократії . 241
6.1.2. Структура: матеріальна та процедурна демократія . . . . . . 246
6.1.3. Структура демократії та національна держава . . . . . . . . . 251
6.2. Конституційні моделі політичних систем та доктрина militant
democracy/streitbahre Demokratie . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 255
6.2.1. Структурні зв’язки всередині політичної системи та
межі втручання держави у політичні свободи. . . . . . . . . . . . . . 255
6.2.2. Класифікація політичних систем. Класифікація за
Ларрі Деймондом . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 257
6.2.3. Конституційні засади політичної системи . . . . . . . . . . . 260
6.2.4. Доктрина обороноздатної демократії (militant
democracy, streitbahre Demokratie) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 262
6.3. Політичні партії та популізм . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 264
6.3.1. Поняття політичної партії. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 264
6.3.2. Інституціоналізація політичних партій . . . . . . . . . . . . . 266
6.3.3. Вимоги демократичної структури та легітимність
політичної партії . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 267
6.3.4. Функції і завдання політичних партій . . . . . . . . . . . . . . 268
6.4. Референдум та гарантії народного волевиявлення . . . . . . . . . . . 269
6.4.1. Поняття референдуму . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 269
6.4.2. Референдум як «двосічний меч» демократії . . . . . . . . . . 270
6.4.3. Формула референдуму . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 272
6.4.4. Народна правотворча ініціатива та інші форми
безпосередньої демократії . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 273
6.5. Конституційна інженерія та виборчі системи. . . . . . . . . . . . . . 274
6.5.1. Мажоритарна виборча система. . . . . . . . . . . . . . . . . . . 274
6.5.2. Пропорційна виборча система . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 276
6.5.3. Змішана виборча система . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 280
6.5.4. Проблеми вибору виборчих систем . . . . . . . . . . . . . . . . 282
6.5.5. Народне представництво і природа представницького
мандату . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 283
РОЗДІЛ 7 ІНСТИТУЦІЙНИЙ ДИЗАЙН ТА
КОНСТИТУЦІЙНІ МОДЕЛІ ВЛАДИ . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 285
7.1. Принцип субсидіарності та територіальна організація влади:
унітаризм та федералізм . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 286
7.1.1. Основоположні засади . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 286
7.1.2. Унітаризм . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 290
7.1.3. Федералізм . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 292
7.2. Право на самовизначення та сецесія . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 297
7.2.1. Колоніалізм та національно-визвольний рух . . . . . . . . . . 297
7.2.2. Конституювання нових націй та їхнє самовизначення . . . . 298
7.2.3. Судова практика . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 301
7.2.4. Справа про місцевий референдум і анексія Криму:
рішення КСУ № 2-рп/2014 та рішення Конституційного Суду
Російської Федерації . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 308
7.3. Форми правління та конституційні цілі . . . . . . . . . . . . . . . . . . 311
7.3.1. Форма правління та поділ влади . . . . . . . . . . . . . . . . . . 311
7.3.2. Форма правління та інституційна спроможність держави. . 312
7.3.3. Класифікація форм правління . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 313
7.4. Поділ влади та система стримувань і противаг . . . . . . . . . . . . . 316
7.4.1. Засади доктрини поділу влади . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 316
7.4.2. Система стримувань і противаг . . . . . . . . . . . . . . . . . . 318
7.5. Судовий конституційний перегляд та незалежність суду . . . . . . . 321
7.5.1. Основні засади . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 321
7.5.2. Незалежність суду та юристократія . . . . . . . . . . . . . . . . 325
7.5.3. Моделі судового конституційного контролю . . . . . . . . . . 329
7.6. Парламентаризм і парламентські моделі . . . . . . . . . . . . . . . . . 332
7.6.1. Вестмінстерська система . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 333
7.6.2. Німецька модель раціоналізованого парламентаризму. . . . 335
7.6.3. Угорська міністеріальна модель парламенту. . . . . . . . . . . 337
7.7. Президенціалізм та змішані моделі . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 339
7.7.1. Президентські системи . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 339
7.7.2. Змішані моделі . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 342
РОЗДІЛ 8 ІНСТИТУЦІЙНА СПРОМОЖНІСТЬ ДЕРЖАВИ
ТА ДЕРЖАВНІ ІНСТИТУЦІЇ . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 346
8.1. Основні параметри інституційної спроможності держави . . . . . 347
8.1.1. Обумовленість конституційної структури правами людини 347
8.1.2. Структура інституційної спроможності держави . . . . . . . 350
8.1.3. Інституційна спроможність держави та економічні реформи 352
8.1.4. Національний суверенітет та глобалізація і глокалізація
у праві. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 355
8.2. Парламентаризм: парламенти та парламентська автономія. . . . . 361
8.2.1. Парламентаризм та парламентська автономія . . . . . . . . . 363
8.2.2. Внутрішня структура парламенту, фракції, народне
представництво та автономія парламенту . . . . . . . . . . . . . . . . 366
8.2.3. Парламентські процедури та автономія парламенту . . . . . 368
8.2.4. Парламентський контроль . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 371
8.3. Екзекутива . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 372
8.3.1. Монархи, президенти . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 372
8.3.2. Уряд . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 376
8.4. Виконавча влада: концепція Regulatory State . . . . . . . . . . . . . . 383
8.4.1. Концепт регуляторної держави у сучасному
конституційному праві . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 383
8.4.2. Делегування законодавчих повноважень . . . . . . . . . . . . 387
8.4.3. Належна правова процедура та регуляторна держава:
роль незалежних агенцій . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 389
8.4.4. Економічний аналіз права та регуляторна держава . . . . . . 390
8.4.5. Судовий контроль та регуляторна держава . . . . . . . . . . . 392
8.5. Суди. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 393
8.5.1. Судова влада як порядок вирішення спорів про право. . . . 393
8.5.2. Моделі судової системи та їх основоположні принципи . . . 397
8.5.3. Органи сприяння правосуддю . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 404
РОЗДІЛ 9 СУЧАСНІ ТЕНДЕНЦІЇ КОНСТИТУЦІОНАЛІЗМУ . 408
9.1. Співвідношення національного та міжнародного права. . . . . . . 409
9.1.1. Основні концепції взаємодії . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 409
9.1.2. Механізм трансформації міжнародного права у
національну правову систему . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 411
9.1.3. Інтернаціоналізація конституційного права та
конституціоналізація міжнародного права: основні тренди . . . . 414
9.2. Багаторівневий конституціоналізм ЄС та конституційний
патріотизм . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 415
9.2.1. Композитна структура конституціоналізму ЄС . . . . . . . . 415
9.2.2. Мереживоцентрична структура ЄС. . . . . . . . . . . . . . . . 416
9.2.3. Міжнародне право, право ЄС та державний суверенітет:
специфіка України . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 418
9.2.4. Концепція Solange і допустимі межі передачі
повноважень наднаціональним інститутам . . . . . . . . . . . . . . . 425
9.3. Застосування зарубіжного права у діяльності конституційної
юстиції . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 426
9.3.1. Природа конвергенції судової юрисдикції . . . . . . . . . . . 426
9.3.2. Конкуренція судових юрисдикцій. . . . . . . . . . . . . . . . . 427
9.3.3. Вплив міжнародних юрисдикційних установ на
національну систему захисту прав людини України . . . . . . . . . . 428
9.4. Нові технології, біоетика та права людини . . . . . . . . . . . . . . . . 430
9.4.1. Вплив біоетики на сутнісний зміст прав людини . . . . . . . 430
9.4.2. Сучасна юриспруденція стосовно сутнісного змісту
біоетики . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 435
9.5. Конституціоналізм та перехідна юстиція. . . . . . . . . . . . . . . . . 439
9.5.1. Традиційні стандарти забезпечення перехідної юстиції у
світлі верховенства права. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 439
9.5.2. Цілі перехідної юстиції . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 443
9.5.3. Інституційні та процедурні гарантії перехідної юстиції . . . 445
9.6. Конституціоналізм, суверенні борги та запозичення держави. . . 450
9.6.1. Суверенні борги держави та національний суверенітет . . . 450
9.6.2. Парламентський та судовий конституційний контроль
за суверенними запозиченнями держави. . . . . . . . . . . . . . . . . 452
9.6.3. Засади деліберативної демократії та здійснення
запозичень та надання позик державою . . . . . . . . . . . . . . . . . 454
9.6.4. Основні напрями державної політики у сфері зовнішніх
запозичень та сталий економічний розвиток . . . . . . . . . . . . . . 456
БІБЛІОГРАФІЯ . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 458
ВСТУП . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 5
РОЗДІЛ 1 ПРЕДМЕТ ТА СИСТЕМА ПОРІВНЯЛЬНОГО
КОНСТИТУЦІЙНОГО ПРАВА . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 21
1.1. Поняття конституційного права: горизонтальна і
вертикальна структура . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 22
1.1.1. Конституційний телос (цілі) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 22
1.1.2. Конституційне право та публічне право . . . . . . . . . . . . . . 22
1.1.3. Конституційне право та приватне право: доктрина
«горизонтального ефекту» . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 24
1.1.4. Конституційне право: етатистський та ліберальний підхід . . 26
1.2. Методологія порівняльного конституційного права . . . . . . . . . . 27
1.2.1. Основні засади . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 27
1.2.2. Функціональний метод. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 30
1.2.3. Формальний метод . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 32
1.2.4. Синтетизм . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 34
1.3. Конституційна ідентичність та конституційні системи . . . . . . . . 36
1.3.1. Особливості конституційної ідентичності . . . . . . . . . . . . 37
1.3.2. Основні форми взаємодії національних конституційних
порядків та конституційні системи . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 37
1.3.3. Застосування зарубіжного права у діяльності
конституційної юстиції . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 39
1.4. Конституційні перенесення (transplant) та запозичення
(borrowing). . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 40
1.4.1. Основні поняття та структура конституційного запозичення 40
1.4.2. Значення зарубіжного права в інтерпретації конституції . . . 42
РОЗДІЛ 2 ІСТОРІЯ ТА ОСНОВНІ ІДЕЇ
КОНСТИТУЦІОНАЛІЗМУ . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 45
2.1. Поняття та структура конституціоналізму. . . . . . . . . . . . . . . . . 46
2.1.1. Рівні конституціоналізму . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 46
2.1.2. Поняття конституціоналізму . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 47
2.1.3. Структура конституціоналізму. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 49
2.2. Зародження традиції верховенства права та лібералізму: від
Magna Carta до Славної революції . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 50
2.2.1. Виникнення ідей верховенства права . . . . . . . . . . . . . . . . 50
2.2.2. Зародження парламентаризму: від фінансових до
законодавчих прерогатив . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 52
2.2.3. Джон Лок та питання довіри і легітимності влади . . . . . . . 53
2.3. Від демістифікації тіла короля до ідеї суверенітету: тіло
короля, Франція та Московія (епоха Смути) . . . . . . . . . . . . . . . . . . 54
2.3.1. Деперсоналізація влади та формування ідеї суверенітету . . . 54
2.3.2. Концепт державного суверенітету Жана Бодена. . . . . . . . . 56
2.3.3. Смута в Московії та інституціоналізація держави. . . . . . . . 57
2.4. Утвердження ідеї прав людини: Гуго Гроцій, Біль про права
людини та універсалізм прав людини . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 58
2.4.1. Необхідність захисту прав людини . . . . . . . . . . . . . . . . . 58
2.4.2. Гроцій про право на спротив тиранії та права людини . . . . . 59
2.4.3. Поняття позитивної свободи у Канта як основи прав
людини . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 60
2.4.4. Універсальність прав людини . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 61
2.5. Народний суверенітет та представницька демократія:
дискусія С’єєса і Руссо . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 63
2.5.1. Дискусія між прибічниками концепцій національного і
народного суверенітету. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 63
2.5.2. Основні засновники сучасної доктрини суверенітету . . . . . 64
2.5.3. Рішення Верховного суду Сполученого Королівства
(Case No. CO/3809/2016 and CO/3281/2016) та
національний суверенітет . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 66
2.6. Парламентаризм та юристократія: Федераліст та
американська система. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 67
2.6.1. Законодавство у світлі верховенства права за Альбертом
Дайсі та британський конституціоналізм . . . . . . . . . . . . . . . . . 69
2.6.2. Основні американські доктрини конституціоналізму . . . . . 71
2.7. Криза ліберальної демократії та Карл Шмітт . . . . . . . . . . . . . . . 72
2.7.1. Криза суверенітету та ліберальної демократії у працях
Карла Шмітта . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 72
2.7.2. Концепці militant democracy та конституційний порядок . . 75
2.8. Перехідні державні системи і конституціоналізм . . . . . . . . . . . . 78
2.8.1. Особливості конституціоналізму перехідного
(пострадянського) періоду. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 78
2.8.2. Постсоціалістичні країни Центральної та Східної Європи. . 79
2.9. Супранаціоналізм та конституційний патріотизм . . . . . . . . . . . . 82
2.9.1. Наднаціональність у праві. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 82
2.9.2. Деліберативна демократія та економічні свободи . . . . . . . . 84
2.9.3. Кіберправо і права четвертого покоління . . . . . . . . . . . . . 86
2.9.4. Напрями конституційної трансформації та глобалізація
права 87
РОЗДІЛ 3 ЮРИДИЧНА СИЛА КОНСТИТУЦІЇ . . . . . . . . . . . . . 88
3.1. Основні теорії конституції у співвідношенні із
конституціоналізмом . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 89
3.1.1. Юридичний позитивізм та теорія конституції . . . . . . . . . . 89
3.1.2. Природне право та теорія конституції . . . . . . . . . . . . . . . 91
3.1.3. Природні права та конституційне судочинство . . . . . . . . . 93
3.1.4. Синтетизм (правовий плюралізм). . . . . . . . . . . . . . . . . . 94
3.2. Конституція реальна, номінальна, символічна . . . . . . . . . . . . . . 95
3.2.1. Дуалістична природа конституції . . . . . . . . . . . . . . . . . . 95
3.2.2. Конституція символічна (фальшива) . . . . . . . . . . . . . . . . 96
3.2.3. Конституція номінальна . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 96
3.2.4. Конституція реальна . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 97
3.2.5. Конституція формальна і матеріальна . . . . . . . . . . . . . . . 98
3.3. Установча влада . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 99
3.3.1. Поняття установчої влади . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 99
3.3.2. Критерії легітимності процесу прийняття конституції . . . 100
3.3.3. Форми прояву установчої влади та світова практика . . . . . 101
3.4. Тлумачення конституції . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 105
3.4.1. Інтерпретація конституції: необхідність, межі та види. . . . 105
3.4.2. Основні правила тлумачення конституції . . . . . . . . . . . . 107
3.4.3. Основні методи інтерпретації конституції . . . . . . . . . . . 108
3.5. Основні моделі правового захисту конституції . . . . . . . . . . . . . 112
3.5.1. Правовий захист та правова охорона конституції . . . . . . . 112
3.5.2. Система правового захисту конституції . . . . . . . . . . . . . 112
3.5.3. Конституційна юстиція у системі захисту прав людини . . . 113
3.5.4. Дилема верховенства парламенту та судового
конституційного контролю . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 114
3.5.5. Моделі конституційної юстиції . . . . . . . . . . . . . . . . . . 115
3.6. Тероризм та екстраординарні засоби захисту конституції
(Emergency State) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 116
3.6.1. Поняття екстраординарного захисту конституції . . . . . . . 116
3.6.2. Поняття і типологія тероризму . . . . . . . . . . . . . . . . . . 119
3.6.3. Моделі забезпечення конституційного порядку за
допомогою екстраординарних інститутів . . . . . . . . . . . . . . . . 120
3.6.4. Система надзвичайних засобів захисту конституції. . . . . . 123
РОЗДІЛ 4 ОСНОВОПОЛОЖНІ ЦІННОСТІ І ПРИНЦИПИ
КОНСТИТУЦІЙНОГО ПОРЯДКУ . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 126
4.1. Значення і роль принципів і цінностей в конституційному праві . 127
4.1.1. Природа конституційних цінностей . . . . . . . . . . . . . . . 127
4.1.2. Сутнісні конституційні цінності. . . . . . . . . . . . . . . . . . 130
4.1.3. Інституційні конституційні цінності . . . . . . . . . . . . . . . 132
4.1.4. Інтерпретація конституційних принципів . . . . . . . . . . . 133
4.2. Принцип верховенства права. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 135
4.2.1. Принцип верховенства права та суміжні доктрини . . . . . . 135
4.2.2. Законність . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 136
4.2.3. Принцип верховенства права і вимоги правової
визначеності. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 137
4.2.4. Принцип верховенства права: незалежність суду та
обов’язок захисту . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 139
4.3. Гідність людини: основні концепції та самовизначення особи . . 141
4.3.1. Людська гідність: цінність-універсалія чи спекуляція у праві 141
4.3.2. Конституційна юриспруденція про людську гідність . . . . . 144
4.3.3. Конституційне визнання людської гідності . . . . . . . . . . . 145
4.4. Свобода і приватна автономія, свобода волі і свавілля . . . . . . . . 146
4.4.1. Структура свободи . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 146
4.4.2. Свобода і приватна автономія, свобода волі і свавілля:
сутність . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 147
4.4.3. Поняття негативної свободи, згідно з Ісайєю Берліном . . . 148
4.4.4. Поняття свободи у рішенні КСУ № 2-рп/2016 . . . . . . . . 149
4.5. Принцип пропорційності: балансування і зміст
трискладового тесту. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 150
4.5.1. Принцип пропорційності та допустимі межі обмеження
прав людини. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 150
4.5.2. Пропорційність і трискладовий тест . . . . . . . . . . . . . . . 151
4.5.3. Принцип балансування (вузьке розуміння пропорційності) 152
4.6. Права людини: загальні засади конституційного
конструювання прав людини. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 154
4.6.1. Основні підходи у конструюванні прав людини . . . . . . . . 154
4.6.2. Конструювання негативного права на прикладі права на
свободу і особисту недоторканність. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 154
4.6.3. Конструювання інтегративного права: право на мирні
зібрання . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 156
4.6.4. Конструювання позитивного права: право на
соціальний захист . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 158
4.7. Рівність і заборона дискримінації. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 160
4.7.1. Зміст принципу недискримінації . . . . . . . . . . . . . . . . . 160
4.7.2. Пряма і непряма дискримінація . . . . . . . . . . . . . . . . . . 162
4.7.3. Позитивна дискримінація та стверджувальні дії
(affirmative action) держави. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 164
4.8. Демократія . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 166
4.8.1. Суперечності сучасної демократії . . . . . . . . . . . . . . . . . 166
4.8.2. Поліархія Роберта Алана Даля . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 167
4.8.3. Консоціативна демократія Арендта Лійпгарта . . . . . . . . . 168
4.8.4. Комунікативна демократія Юргена Габермаса . . . . . . . . . 169
4.8.5. Доктрина делегативної демократії Ґіллєрмо О’Доннелла . . 170
4.8.6. «Залізний закон олігархії» Роберто Міхелса. . . . . . . . . . 170
4.9. Основні концепції та моделі держави . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 171
4.9.1. Основні сучасні тенденції розвитку державності . . . . . . . 171
4.9.2. Правова держава . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 172
4.9.3. Держава як організація . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 173
4.9.4. Форми державності . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 174
РОЗДІЛ 5 ПРАВА ЛЮДИНИ . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 176
5.1. Поняття та покоління прав людини . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 177
5.1.1. Виникнення концепції основних прав і свобод . . . . . . . . 177
5.1.2. Покоління прав людини . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 178
5.1.3. Сучасні концепції прав людини . . . . . . . . . . . . . . . . . . 179
5.1.4. Поняття прав людини . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 180
5.1.5. Вертикальна структура прав людини . . . . . . . . . . . . . . . 181
5.1.6. Горизонтальна структура прав людини. . . . . . . . . . . . . . 181
5.2. Сутнісний зміст прав людини: втручання та приватна автономія 182
5.2.1. Якість закону у світлі людської гідності . . . . . . . . . . . . . 182
5.2.2. Повага до прав людини: зв’язаність публічної влади
основними правами і свободами людини. . . . . . . . . . . . . . . . . 183
5.2.3. Конституційна семантика: сутнісний зміст прав людини
та дозвільний принцип . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 185
5.2.4. Сутнісний зміст прав людини та вимоги до органів
публічної влади . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 187
5.2.5. Поняття втручання . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 189
5.2.6. Юридичні межі втручання у приватну автономію через
призму свободи. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 190
5.3. Обмеження прав людини: основні критерії . . . . . . . . . . . . . . . 192
5.3.1. Обмеження на основі закону . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 192
5.3.2. Відповідність легітимній меті. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 192
5.3.3. Підстави для запровадження обмежень прав людини й
основоположних свобод . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 193
5.4. Абсолютні права . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 196
5.4.1. Заборона катування, нелюдського та такого, що
принижує людську гідність . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 197
5.4.2. Заборона рабства та підневільного стану . . . . . . . . . . . . 199
5.5. Негативні права. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 201
А. Свобода вираження та свобода совісті . . . . . . . . . . . . . . . . . . 201
5.5.1. Свобода совісті і віросповідання. . . . . . . . . . . . . . . . . . 201
5.5.2. Свобода вираження . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 204
Б. Належна правова процедура та процесуальні гарантії прав
людини . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 207
5.5.3. Due process та процесуальні гарантії прав людини . . . . . . 207
5.5.4. Основні процесуальні гарантії прав людини . . . . . . . . . . 210
В. Приватність . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 211
5.5.5. Поняття приватності . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 211
5.5.6. Окремі сфери приватності. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 213
5.6. Громадянство та принцип рівності . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 217
5.6.1. Громадянство як основа політичної інтеграції . . . . . . . . . 217
5.6.2. Принципи громадянства . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 218
5.6.3. Права мігрантів, право притулку та біженці . . . . . . . . . . 220
5.7. Право на участь та політичний процес. . . . . . . . . . . . . . . . . . . 222
5.7.1. Право на петиції . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 222
5.7.2. Право на участь: свобода зібрань та асоціацій . . . . . . . . . 223
5.8. Економічні права . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 227
5.8.1. Право власності . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 227
5.8.2. Економічні права: свобода вибору професії і роду заняття . 229
5.9. Доктрина стверджувальних дій та соціальні права . . . . . . . . . . 233
5.9.1. Сутнісний зміст соціальних прав та доктрина
стверджувальних дій affirmative action) . . . . . . . . . . . . . . . . . 233
5.9.2. Соціальні права і обов’язок законодавця щодо їхнього
належного правового регулювання . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 234
5.9.3. Структура права на соціальний захист у світлі
позитивних обов’язків держави . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 237
5.9.4. Право на медичне забезпечення . . . . . . . . . . . . . . . . . . 238
РОЗДІЛ 6 ПОЛІТИЧНІ ІНСТИТУТИ ТА
КОНСТИТУЦІОНАЛІЗМ . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 240
6.1. Структура конституційної демократії . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 241
6.1.1. Дискурс демократії: від ідеї полісу до цифрової демократії . 241
6.1.2. Структура: матеріальна та процедурна демократія . . . . . . 246
6.1.3. Структура демократії та національна держава . . . . . . . . . 251
6.2. Конституційні моделі політичних систем та доктрина militant
democracy/streitbahre Demokratie . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 255
6.2.1. Структурні зв’язки всередині політичної системи та
межі втручання держави у політичні свободи. . . . . . . . . . . . . . 255
6.2.2. Класифікація політичних систем. Класифікація за
Ларрі Деймондом . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 257
6.2.3. Конституційні засади політичної системи . . . . . . . . . . . 260
6.2.4. Доктрина обороноздатної демократії (militant
democracy, streitbahre Demokratie) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 262
6.3. Політичні партії та популізм . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 264
6.3.1. Поняття політичної партії. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 264
6.3.2. Інституціоналізація політичних партій . . . . . . . . . . . . . 266
6.3.3. Вимоги демократичної структури та легітимність
політичної партії . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 267
6.3.4. Функції і завдання політичних партій . . . . . . . . . . . . . . 268
6.4. Референдум та гарантії народного волевиявлення . . . . . . . . . . . 269
6.4.1. Поняття референдуму . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 269
6.4.2. Референдум як «двосічний меч» демократії . . . . . . . . . . 270
6.4.3. Формула референдуму . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 272
6.4.4. Народна правотворча ініціатива та інші форми
безпосередньої демократії . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 273
6.5. Конституційна інженерія та виборчі системи. . . . . . . . . . . . . . 274
6.5.1. Мажоритарна виборча система. . . . . . . . . . . . . . . . . . . 274
6.5.2. Пропорційна виборча система . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 276
6.5.3. Змішана виборча система . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 280
6.5.4. Проблеми вибору виборчих систем . . . . . . . . . . . . . . . . 282
6.5.5. Народне представництво і природа представницького
мандату . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 283
РОЗДІЛ 7 ІНСТИТУЦІЙНИЙ ДИЗАЙН ТА
КОНСТИТУЦІЙНІ МОДЕЛІ ВЛАДИ . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 285
7.1. Принцип субсидіарності та територіальна організація влади:
унітаризм та федералізм . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 286
7.1.1. Основоположні засади . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 286
7.1.2. Унітаризм . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 290
7.1.3. Федералізм . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 292
7.2. Право на самовизначення та сецесія . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 297
7.2.1. Колоніалізм та національно-визвольний рух . . . . . . . . . . 297
7.2.2. Конституювання нових націй та їхнє самовизначення . . . . 298
7.2.3. Судова практика . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 301
7.2.4. Справа про місцевий референдум і анексія Криму:
рішення КСУ № 2-рп/2014 та рішення Конституційного Суду
Російської Федерації . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 308
7.3. Форми правління та конституційні цілі . . . . . . . . . . . . . . . . . . 311
7.3.1. Форма правління та поділ влади . . . . . . . . . . . . . . . . . . 311
7.3.2. Форма правління та інституційна спроможність держави. . 312
7.3.3. Класифікація форм правління . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 313
7.4. Поділ влади та система стримувань і противаг . . . . . . . . . . . . . 316
7.4.1. Засади доктрини поділу влади . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 316
7.4.2. Система стримувань і противаг . . . . . . . . . . . . . . . . . . 318
7.5. Судовий конституційний перегляд та незалежність суду . . . . . . . 321
7.5.1. Основні засади . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 321
7.5.2. Незалежність суду та юристократія . . . . . . . . . . . . . . . . 325
7.5.3. Моделі судового конституційного контролю . . . . . . . . . . 329
7.6. Парламентаризм і парламентські моделі . . . . . . . . . . . . . . . . . 332
7.6.1. Вестмінстерська система . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 333
7.6.2. Німецька модель раціоналізованого парламентаризму. . . . 335
7.6.3. Угорська міністеріальна модель парламенту. . . . . . . . . . . 337
7.7. Президенціалізм та змішані моделі . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 339
7.7.1. Президентські системи . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 339
7.7.2. Змішані моделі . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 342
РОЗДІЛ 8 ІНСТИТУЦІЙНА СПРОМОЖНІСТЬ ДЕРЖАВИ
ТА ДЕРЖАВНІ ІНСТИТУЦІЇ . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 346
8.1. Основні параметри інституційної спроможності держави . . . . . 347
8.1.1. Обумовленість конституційної структури правами людини 347
8.1.2. Структура інституційної спроможності держави . . . . . . . 350
8.1.3. Інституційна спроможність держави та економічні реформи 352
8.1.4. Національний суверенітет та глобалізація і глокалізація
у праві. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 355
8.2. Парламентаризм: парламенти та парламентська автономія. . . . . 361
8.2.1. Парламентаризм та парламентська автономія . . . . . . . . . 363
8.2.2. Внутрішня структура парламенту, фракції, народне
представництво та автономія парламенту . . . . . . . . . . . . . . . . 366
8.2.3. Парламентські процедури та автономія парламенту . . . . . 368
8.2.4. Парламентський контроль . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 371
8.3. Екзекутива . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 372
8.3.1. Монархи, президенти . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 372
8.3.2. Уряд . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 376
8.4. Виконавча влада: концепція Regulatory State . . . . . . . . . . . . . . 383
8.4.1. Концепт регуляторної держави у сучасному
конституційному праві . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 383
8.4.2. Делегування законодавчих повноважень . . . . . . . . . . . . 387
8.4.3. Належна правова процедура та регуляторна держава:
роль незалежних агенцій . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 389
8.4.4. Економічний аналіз права та регуляторна держава . . . . . . 390
8.4.5. Судовий контроль та регуляторна держава . . . . . . . . . . . 392
8.5. Суди. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 393
8.5.1. Судова влада як порядок вирішення спорів про право. . . . 393
8.5.2. Моделі судової системи та їх основоположні принципи . . . 397
8.5.3. Органи сприяння правосуддю . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 404
РОЗДІЛ 9 СУЧАСНІ ТЕНДЕНЦІЇ КОНСТИТУЦІОНАЛІЗМУ . 408
9.1. Співвідношення національного та міжнародного права. . . . . . . 409
9.1.1. Основні концепції взаємодії . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 409
9.1.2. Механізм трансформації міжнародного права у
національну правову систему . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 411
9.1.3. Інтернаціоналізація конституційного права та
конституціоналізація міжнародного права: основні тренди . . . . 414
9.2. Багаторівневий конституціоналізм ЄС та конституційний
патріотизм . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 415
9.2.1. Композитна структура конституціоналізму ЄС . . . . . . . . 415
9.2.2. Мереживоцентрична структура ЄС. . . . . . . . . . . . . . . . 416
9.2.3. Міжнародне право, право ЄС та державний суверенітет:
специфіка України . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 418
9.2.4. Концепція Solange і допустимі межі передачі
повноважень наднаціональним інститутам . . . . . . . . . . . . . . . 425
9.3. Застосування зарубіжного права у діяльності конституційної
юстиції . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 426
9.3.1. Природа конвергенції судової юрисдикції . . . . . . . . . . . 426
9.3.2. Конкуренція судових юрисдикцій. . . . . . . . . . . . . . . . . 427
9.3.3. Вплив міжнародних юрисдикційних установ на
національну систему захисту прав людини України . . . . . . . . . . 428
9.4. Нові технології, біоетика та права людини . . . . . . . . . . . . . . . . 430
9.4.1. Вплив біоетики на сутнісний зміст прав людини . . . . . . . 430
9.4.2. Сучасна юриспруденція стосовно сутнісного змісту
біоетики . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 435
9.5. Конституціоналізм та перехідна юстиція. . . . . . . . . . . . . . . . . 439
9.5.1. Традиційні стандарти забезпечення перехідної юстиції у
світлі верховенства права. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 439
9.5.2. Цілі перехідної юстиції . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 443
9.5.3. Інституційні та процедурні гарантії перехідної юстиції . . . 445
9.6. Конституціоналізм, суверенні борги та запозичення держави. . . 450
9.6.1. Суверенні борги держави та національний суверенітет . . . 450
9.6.2. Парламентський та судовий конституційний контроль
за суверенними запозиченнями держави. . . . . . . . . . . . . . . . . 452
9.6.3. Засади деліберативної демократії та здійснення
запозичень та надання позик державою . . . . . . . . . . . . . . . . . 454
9.6.4. Основні напрями державної політики у сфері зовнішніх
запозичень та сталий економічний розвиток . . . . . . . . . . . . . . 456
БІБЛІОГРАФІЯ . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 458
Читати онлайн
0
Що ще подивитися